מיקרוטראומה: כשהעבודה פוגעת טיפה אחר טיפה

 מאמר פתיחה לסדרה על הכרה בפגיעות מצטברות כתאונת עבודה לא כל פגיעה בעבודה קורית ברגע אחד. נהג שגבו נהרס אחרי שנים של זעזועים בכביש, קופאית שכתפה דלקה מאלפי תנועות ביום, נגר שאיבד את שמיעתו ליד מסור. אין כאן "תאונה" במובן הרגיל, ובמקרים רבים גם אין "מחלת מקצוע" ברשימה הסגורה שבחוק. בדיוק בשביל המצבים האלה פיתחו בתי הדין לעבודה, לאורך יותר מחמישים שנה, את תורת המיקרוטראומה. במאמר זה נסביר מה היא, מה היא דורשת, ומה היא אינה מכסה. המאמרים הבאים בסדרה עוברים איבר אחר איבר. 

הרעיון: הרבה תאונות זעירות שמצטברות לנזק אחד

 חוק הביטוח הלאומי מכיר בשני סוגים של פגיעה בעבודה: תאונת עבודה, שהיא אירוע פתאומי שניתן לאתר בזמן ובמקום, ומחלת מקצוע, שהיא מחלה המופיעה ברשימה סגורה שקבע השר. מי שחלה במחלה שאינה ברשימה, ולא נפגע באירוע חד-פעמי, נופל לכאורה בין הכיסאות. כבר בשנת 1971, בעניין ושדי, פתח בית הדין הארצי לעבודה את הדלת: "יכול שתהיה שורה של אירועים, שבכל אחד מהם מתקיים אמנם תנאי הפתאומיות, אך ורק בהצטברותם באה התוצאה המזכה לגימלה." זו מהות המיקרוטראומה: לא תאונה אחת גדולה אלא אינספור תאונות זעירות, שכל אחת מהן לבדה אינה מורגשת, אך יחד הן יוצרות נזק של ממש. הדימוי שבית הדין חוזר אליו, מעניין עמיצור (1986), הוא של טיפות מים: יש להוכיח שהנזק נוצר "על דרך של טפטוף טיפות מים על סלע עד להיווצרות נקב, ולא כתוצאה מזרם מים שוטף". בעניין קורן (1996) הוגדר מקומה של התורה במערכת: "מיקרוטראומה הינה המפלט האחרון למבוטח הסובל ממחלה, שאינה 'מחלת מקצוע' ולא נפגע בפגיעה חד-פעמית." 

מה צריך להוכיח

 הניסוח המקובל של התנאים ניתן בעניין אשר יניב (1999), נהג מונית שפריצת הדיסק שלו הוכרה אחרי אחת עשרה שנים על כבישים משובשים: "קיומן של פגיעות זעירות שכל אחת מהן הסבה נזק זעיר בלתי הדיר, עד שהצטברות הנזקים הזעירים הללו זה על גבי זה הביאה בסיכומם הכולל לנזק הממשי הפוגע בכושר עבודתו של הנפגע." לפגיעות הזעירות האלה יש דרישה מרכזית: הן צריכות לנבוע מתנועות חוזרות ונשנות. בית הדין הבהיר באותו פסק דין שהתנועות "אינן חייבות להיות זהות אלא 'זהות במהותן' כהגדרת הפסיקה, דהיינו דומות האחת לרעותה ובלבד שיפעלו על מקום מוגדר", ושתדירותן "אינה חייבת להיות קבועה וסדירה, אלא על התנועות לחזור ולהישנות בתכיפות הנמשכת על פני פרק זמן מספיק לגרימת הנזק המצטבר". הניסוח המסכם והעדכני ניתן בעניין אורן יצחקי (2020): "על מנת לבסס תשתית עובדתית לעילת המיקרוטראומה, על המבוטח להוכיח קיומן של תנועות חוזרות, זהות או דומות במהותן, הפועלות על מקום מוגדר בגוף, ועל קיומו של רצף בביצוע התנועות המשתרע על פני פרק זמן או פרקי זמן משמעותיים במהלך שגרת העבודה." לצד התנועות נדרש היסוד השלישי, שנקבע כבר בעניין יעקב לוי (1976): "צריך כי יוכח הקשר הסיבתי בין הפגיעות הזעירות-מצטברות לבין התוצאה שבה רואים פגיעה בעבודה המזכה לגמלה." את הקשר הזה קובע רופא, לא עורך דין. 

מה אינו מיקרוטראומה

 עבודה פיזית קשה כשלעצמה אינה מספיקה. בעניין שבח (2002) נדחתה תביעתו של מוסכניק משאיות שהרים מנועים וגלגלים במשך עשרות שנים, משום שעבודתו הורכבה מתנועות מגוונות ולא מתנועה אחת חוזרת. בית הדין הזהיר שהכרה כזו תהיה "לא הרחבת תורת המיקרוטראומה מעבר לגדריה כיום, אלא ביטולה למעשה של אותה התורה". באותה רוח נאמר בעניין אורן יצחקי שהשימוש במונח מיקרוטראומה "אינו יכול להפוך, כבמטה קסם, 'מאמצים קשים', לסדרת פגיעות זעירות". גם תנוחה אינה תנועה. ישיבה ממושכת, עמידה ממושכת או מנח לא נוח של הצוואר אינם מקימים תשתית למיקרוטראומה, נושא שמוקדש לו מאמר נפרד בסדרה. מתח נפשי מתמשך אינו מיקרוטראומה: כבר בעניין דוד יצחקי (1976) נקבע כי "מתח מתמיד אינו מהווה אותו רצף של אירועים זעירים מבודדים ומאותרים בזמן, החיוני לעצם תאונה". ואירועי לב אינם נבחנים בתורה זו כלל. גם עבודה במשמרות נדחתה כתשתית, בעניין בנימין (2019), משום שאין בה גורם "פוגע". ההבחנה החשובה ביותר היא בין מיקרוטראומה לבין "תהליך תחלואתי". בעניין מגירה (2006) הוסבר: "תהליך תחלואתי הוא תהליך הגורם להרעה הולכת ונמשכת במצב הבריאות, כאשר אין אפשרות מעשית לאתר באופן סביר אירוע או אירועים בעבודה ולהוכיח תרומתם של אירועים מבודדים אלה על מצב בריאותו של המבוטח." מחלה ניוונית שהתפתחה בהדרגה, בלי שניתן להצביע על הפגיעות הזעירות שגרמו לה, לא תוכר, גם אם העבודה הייתה קשה. 

איך זה עובד בבית הדין

 ההליך בנוי בשני שלבים. תחילה על העובד להוכיח את התשתית העובדתית: מה בדיוק עשה, כמה פעמים, כמה שעות, על פני כמה שנים. רק אם התשתית הוכחה ממנה בית הדין מומחה רפואי מטעמו. כפי שנאמר בעניין שבח, "לא היה מקום למינוי מומחה יועץ רפואי משלא הונחה תשתית עובדתית להוכחת מיקרוטראומה". המומחה בוחן אם מדובר במנגנון של פגיעות זעירות או בתהליך תחלואתי, ואם יש קשר סיבתי. בעניין יניב נאמר כי "דרושה חוות-דעת של מומחה-רופא, היכול להבחין בין פגיעות זעירות מצטברות לבין תהליך תחלואי מתפתח בהדרגה". המומחה אינו חייב להוכיח באותות ובמופתים, כלשון עניין מגירה, ו"די בכך שיחווה דעתו באופן ברור, על פי מיטב ידיעותיו, מומחיותו ושיפוטו הרפואי". בשלב הרפואי נבחנות שתי שאלות. הראשונה היא האם סביר יותר מאשר לא, כלומר מעל חמישים אחוז, שהעבודה גרמה למחלה או החמירה אותה. השנייה היא האם השפעת העבודה משמעותית, ובפסיקה נקבע שמשמעותית היא השפעה של עשרים אחוז לפחות ביחס לגורמים האחרים כמו גיל, עישון או מבנה גוף. בעניין דבש (2006) קבע בית הדין כי השפעה של שליש "אינה בהכרח השפעה פחותה בהרבה מהשפעת גורמיה האחרים", והפגיעה הוכרה. לנושא זה מוקדש מאמר נפרד. 

ממתי נחשבת הפגיעה

 מאחר שהנזק מצטבר לאורך שנים, אין "יום תאונה". בעניין פיס (2019) נקבע כי "כאשר מדובר בפגיעה בעבודה בעילת המיקרוטראומה 'מועד הפגיעה' הוא מועד גילוי הנזק". לכך יש חשיבות לחישוב הגמלאות ולמועד הגשת התביעה. 

מה חשוב לדעת לפני שמגישים תביעה

  • תארו את העבודה במונחים של תנועות, לא של מאמץ: איזו תנועה, באיזה איבר, כמה פעמים בשעה, כמה שעות ביום, כמה שנים. "עבודה קשה" אינה תשתית; "הרמת שק של עשרים קילו כמאתיים וחמישים פעם בבוקר" היא כן.
  • שמרו על עקביות בין הגרסה שתמסרו לחוקר המוסד לביטוח לאומי, לתצהיר ולעדות. סתירות בהיקפי העבודה הן הסיבה השכיחה לדחייה כבר בשלב התשתית.
  • אספו ראיות חיצוניות: תיאור תפקיד מהמעסיק, דוחות נסיעה, כרטיסי נוכחות, עדויות של עמיתים, צילומים או סרטונים של תחנת העבודה.
  • בדקו קודם אם המחלה שלכם מופיעה ברשימת מחלות המקצוע. אם כן, זה מסלול קל יותר, והמיקרוטראומה היא רק המפלט האחרון.
  • הכינו את התיק הרפואי: תלונות ראשונות, בדיקות הדמיה, ותיעוד של מועד גילוי הנזק. תיעוד רפואי מוקדם, לפני תחילת העבודה, עלול לשמש נגדכם, אבל עדיף לדעת זאת מראש.

פסיקה שהוזכרה במאמר

  • דב"ע לא/0-5 ושדי נ' המוסד לביטוח לאומי, פד"ע ב 200 (בית הדין הארצי לעבודה, 1971)
  • דב"ע לה/0-60 דוד יצחקי נ' המוסד לביטוח לאומי, פד"ע ז 332 (בית הדין הארצי לעבודה, 1976)
  • דב"ע לה/0-61 המוסד לביטוח לאומי נ' יעקב לוי, פד"ע ז 345 (בית הדין הארצי לעבודה)
  • דב"ע מו/0-17 אליעזר עמיצור נ' המוסד לביטוח לאומי, פד"ע יח 100 (בית הדין הארצי לעבודה, 1986)
  • דב"ע נה/0-93 המוסד לביטוח לאומי נ' עזרא קורן, פד"ע לא 607 (בית הדין הארצי לעבודה)
  • עב"ל 313/97 המוסד לביטוח לאומי נ' אשר יניב, פד"ע לה 529 (בית הדין הארצי לעבודה, 2.11.1999)
  • עב"ל 1012/00 אלי שבח נ' המוסד לביטוח לאומי (בית הדין הארצי לעבודה, 28.7.2002)
  • עב"ל 140/05 מחמוד דבש נ' המוסד לביטוח לאומי (בית הדין הארצי לעבודה, 28.2.2006)
  • עב"ל 215/05 מוריס מגירה נ' המוסד לביטוח לאומי (בית הדין הארצי לעבודה, 5.11.2006)
  • עב"ל 17464-03-16 אברהם פיס נ' המוסד לביטוח לאומי (בית הדין הארצי לעבודה, 6.2.2019)
  • עב"ל 29129-06-18 אברהם בנימין נ' המוסד לביטוח לאומי (בית הדין הארצי לעבודה, 6.5.2019)
  • עב"ל 30418-10-18 אורן יצחקי נ' המוסד לביטוח לאומי (בית הדין הארצי לעבודה, 29.3.2020)

 המידע במאמר זה הוא כללי בלבד, מבוסס על פסיקת בתי הדין לעבודה ובית המשפט העליון כפי שהיא מצוטטת בו, ואינו מהווה ייעוץ משפטי או תחליף לו. כל מקרה נבחן לפי נסיבותיו, ומומלץ להתייעץ עם עורך דין העוסק בתחום הביטוח הלאומי לפני הגשת תביעה או ערעור.